作者:王張明發(fā)布日期:2019-10-18
【案情】
A市場監(jiān)管局在監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn),B醫(yī)療器械零售企業(yè)正在銷售的電子體溫計(C廠生產(chǎn),醫(yī)療器械注冊證號:X械注準201622000XX,批號:20190612)說明書標示“貯存濕度:相對濕度95%以下”,而該電子體溫計執(zhí)行的X械注準201622000XX號產(chǎn)品技術(shù)要求規(guī)定“貯存濕度:RH(相對濕度)35%~75%”。
【分歧】
B醫(yī)療器械零售企業(yè)銷售的電子體溫計說明書標示的貯存濕度與產(chǎn)品技術(shù)要求規(guī)定的貯存濕度不符,監(jiān)管人員對將該產(chǎn)品定性為不符合產(chǎn)品技術(shù)要求的醫(yī)療器械是否需要檢驗報告提出了不同意見。
第一種意見認為,根據(jù)被查電子體溫計產(chǎn)品說明書與產(chǎn)品技術(shù)要求標示的貯存濕度不符,無需檢驗報告,就可以直接判定該產(chǎn)品不符合產(chǎn)品技術(shù)要求。
第二種意見認為,判定醫(yī)療器械是否符合產(chǎn)品技術(shù)要求,必須依據(jù)經(jīng)過認證的檢驗機構(gòu)出具的檢驗報告。在沒有檢驗報告的情況下進行判定是不科學的。
【評析】
就此爭議目前并沒有明確的法律規(guī)定或權(quán)威部門的解釋,筆者認同第一種觀點。
依據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務管理辦法(2017修正)》第二條規(guī)定“本辦法所稱互聯(lián)網(wǎng)藥品信息服務,是指通過互聯(lián)網(wǎng)向上網(wǎng)用戶提供藥品(含醫(yī)療器械)信息的服務活動”,醫(yī)療器械執(zhí)法可歸屬于“大藥品”執(zhí)法范疇。因此,筆者認為,判定醫(yī)療器械不符合產(chǎn)品技術(shù)要求是否需要檢驗報告可以參照藥品領(lǐng)域相關(guān)規(guī)定。
現(xiàn)行《藥品管理法》第七十七條規(guī)定“對假藥、劣藥的處罰通知,必須載明藥品檢驗機構(gòu)的質(zhì)量檢驗結(jié)果;但是,本法第四十八條第三款第(一)、(二)、(五)、(六)項和第四十九條第三款規(guī)定的情形除外。”
通過上述規(guī)定,我們可以得出結(jié)論,判定藥品不符合相關(guān)標準規(guī)定,不一定需要載明藥品檢驗機構(gòu)出具的質(zhì)量檢驗報告。也就是說,某些情形下,判定藥品不符合相關(guān)標準規(guī)定不需要依據(jù)藥品檢驗機構(gòu)的質(zhì)量檢驗報告,可以直接判定。
進一步查看藥品標準可以發(fā)現(xiàn),判定藥品的成分、含量、鑒別、無菌等項目是否符合藥品標準,必須要載明藥品檢驗機構(gòu)出具的質(zhì)量檢驗報告方能判定。但是,諸如適應證或功能主治超出藥品標準規(guī)定、少標或漏標禁忌或不良反應等不符合藥品標準的情況,則無需通過藥品檢驗機構(gòu)檢驗,執(zhí)法人員可以依據(jù)現(xiàn)場檢查情況直接判定。
這樣的執(zhí)法方式,既可以節(jié)約執(zhí)法成本和監(jiān)管資源,又可以大大提高行政執(zhí)法的效率。因此,無論從行政執(zhí)法的角度,還是從保障公眾用藥安全的角度,判定藥品是否符合產(chǎn)品技術(shù)要求,要根據(jù)具體情形決定是否需要載明專業(yè)檢驗機構(gòu)出具的檢驗報告。
反觀醫(yī)療器械領(lǐng)域,筆者認為,判定醫(yī)療器械是否符合國家標準、行業(yè)標準或是產(chǎn)品技術(shù)要求,可以參照藥品領(lǐng)域的判定方式,基于不同檢查情形決定是否需要載明檢驗報告。具體理由如下:
首先,現(xiàn)行《醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例》《醫(yī)療器械標準管理辦法》以及相關(guān)規(guī)定性文件中對此爭議沒有作出明確規(guī)定。
其次,一些情況下,不經(jīng)過醫(yī)療器械檢驗機構(gòu)出具檢驗報告,直接判定醫(yī)療器械不符合國家標準、行業(yè)標準或產(chǎn)品技術(shù)要求也有其技術(shù)操作的科學性和可行性。具體而言,醫(yī)療器械標準規(guī)定的項目與藥品標準規(guī)定的項目類似,執(zhí)法過程中應根據(jù)項目的不同決定是否需要載明檢驗報告。如醫(yī)療器械的牽扯力、撓度、透光度、無菌等項目,必須經(jīng)過質(zhì)量檢驗才可以判定。但諸如適用范圍、運輸貯存溫濕度等指標,則可以通過執(zhí)法人員的對比判斷直接得出結(jié)論,無需經(jīng)過專業(yè)的質(zhì)量檢驗。
再次,不通過質(zhì)量檢驗即可得出不符合相關(guān)標準規(guī)定的判定結(jié)果,也有很好的重現(xiàn)性,且可通過證據(jù)記錄在案卷中保留固定。既可以供公眾查詢得出清晰的判斷,又可以在行政復議或訴訟中為法官及相關(guān)人員提供證據(jù)資料,以便作出案件結(jié)論。
最后,不通過質(zhì)量檢驗即作出不符合相關(guān)標準規(guī)定的判定結(jié)果,這樣的執(zhí)法情形在以往藥品和醫(yī)療器械的執(zhí)法實踐中得到了很好的應用。多年實踐證明,判定適用范圍、運輸貯存溫濕度等指標是否符合標準要求,無需經(jīng)過專業(yè)的質(zhì)量檢驗,可以通過執(zhí)法人員的對比判斷直接得出結(jié)論。
本案中,電子體溫計說明書標示的貯存濕度和該電子體溫計執(zhí)行的產(chǎn)品技術(shù)要求標明的貯存濕度不符。對于這一情形,執(zhí)法人員通過對比說明書的標示和產(chǎn)品技術(shù)要求中規(guī)定的數(shù)值,就可以直接判定該醫(yī)療器械不符合產(chǎn)品技術(shù)要求規(guī)定。所以,筆者同意第一種觀點。
(作者單位:江西省景德鎮(zhèn)市市場監(jiān)督管理局)
來源:中國醫(yī)藥報